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关联交易]ST建机:北京市星河律师事务所关于陕西建设机械股份有限公司发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易的补充法律意

浏览次数: 日期:2019-03-12 23:37

  事务所(以下简称“本所”)签订的《专项法律顾问合同》,本所接受建设机械的

  委托,就建设机械发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易(以下简称“本

  次重组”)事宜提供专项法律服务,并出具了《北京市星河律师事务所关于陕西

  2015年4月30日,中国证券监督管理委员会就建设机械本次重组有关事项

  出具了《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》(150514 号,以下

  简称“反馈意见”),本所就该反馈意见中的有关法律问题进行了专项核查,同时

  对本次重组自《法律意见书》出具日至今(以下简称“在会审核期间”)是否仍符

  合《重组管理办法》等各项规定进行了核查,并出具本补充法律意见书(一)。

  际控制人及其关联方是否有认购发行股份募集配套资金的安排。2)如有,补充

  金两部分,向特定对象发行股份募集配套资金为:建设机械采取询价方式向不超

  过10名的特定投资者非公开发行股份募集不超过本次交易总额的25%的配套资

  具的董事会决议、股东会决议、建设机械与交易对方签署的《发行股份购买资产

  协议》,取得了本次重组标的公司庞源租赁以及天成机械出具的声明、庞源租赁

  实际控制人柴昭一及其关联方(柴效增、肖向青、程曦、卉青投资、九垓投资、

  一青投资)出具的声明、天成机械实际控制人王志荣出具的声明、力鼎投资及其

  一致行动人(力鼎凯得、力鼎财富、力鼎恒益、晋宇投资、百瑞力鼎、力鼎明阳、

  本次非公开发行股份募集配套资金的安排,如本所律师出具的法律意见书正文部

  分之三“本次交易不构成借壳上市”所述,本次交易实施后,建机集团仍然能够控

  制建设机械,煤化集团仍为建设机械的实际控制人,建设机械的控制权不会因本

  权,部分交易对方承诺在本次重组完成后36个月内放弃所持有的上市公司股份

  所对应的表决权。请你公司补充披露:1)交易完成后上市公司董事的具体推荐

  安排,该安排对上市公司治理及生产经营的影响。2)董事会专业委员会设臵、

  职能、成员的调整安排。3)监事、高级管理人员的选聘方式及调整安排。请独

  披露:柴昭一及其一致行动人、力鼎投资及其一致行动人、王志荣均承诺在本次

  交易完成后的36个月内,放弃所持股份相应的表决权,不谋求上市公司控制地

  位;庞源租赁和天成机械的其他股东均出具了与其他交易对方不存在一致行动关

  程》、《股东会议事规则》、《董事会议事规则》、《董事会提名委员会工作细则》、

  《董事会战略委员会工作细则》、《董事会审计委员会工作细则》、《董事会薪酬与

  考核委员会工作细则》等相关制度,取得了柴昭一及其一致行动人、力鼎投资及

  (一) 关于交易完成后上市公司董事的具体推荐安排,该安排对上市公司治理

  (其中包括三名独立董事),设董事长一人;董事由股东大会选举或更换,任期

  2014年11月19日,上市公司召开2014 年第三次临时股东大会议,以累积

  投票制表决通过《关于公司董事会换届选举的议案》,选举杨宏军、李长安、黄

  明、申占东、卢娜、宋林、李敏、张敏为公司董事,其中宋林、李敏、张敏为公

  司独立董事,上述董事共同组成公司第五届董事会。除三名独立董事外,其他五

  名非独立董事由建机集团推荐四人,中国华融资产管理股份有限公司推荐一人。

  会成员进行增选和改选, 修改《公司章程》。其中,上市公司董事会成员计划增

  至九人,包括六名非独立董事与三名独立董事,在六名非独立董事中,由于建机

  集团仍为上市公司控股股东,其提名的非独立董事仍将保持相对多数,能够维持

  的管理经验与优秀的技术经验。通过上述安排,增强了本次重组完成后上市公司

  董事会决策的科学性、合理性和前瞻性;另一方面仍可保证上市公司控制权的稳

  与考核等专门委员会。上述专门委员会成员全部由董事组成,其中审计委员会、

  提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人,审计委员会

  员会、审计委员会、提名委员会和薪酬与考核委员会协助董事会开展工作,并由

  出建议;对公司的经营战略包括但不限于产品战略、市场战略、营销战略、研发

  战略、人才战略等进行研究并提出建议;对《公司章程》规定须经董事会批准的

  重大投资融资方案进行研究并提出建议;对《公司章程》规定须经董事会批准的

  重大资本运作、资产经营项目进行研究并提出建议;对其他影响公司发展的重大

  事项进行研究并提出建议;对以上事项的实施进行检查;公司董事会授权的其他

  作;审阅上市公司的财务报告并对其发表意见;评估内部控制的有效性;协调管

  理层、内部审计部门及相关部门与外部审计机构的沟通;公司董事会授权的其他

  董事会的规模和构成向董事会提出建议;研究董事、高级管理人员的选择标准和

  程序,并向董事会提出建议;广泛搜寻合格的董事、高级管理人员的人选;对董

  围、职责、重要性以及其他相关企业相关岗位的薪酬水平制定薪酬计划或方案;

  薪酬计划或方案主要包括但不限于绩效评价标准、程序及主要评价体系,奖励和

  惩罚的主要方案和制度等;审查公司董事(非独立董事)及高级管理人员的履行

  职责情况并对其进行年度绩效考评;负责对公司薪酬制度执行情况进行监督;董

  范围、职责、重要性以及其他相关企业相关岗位的薪酬水平制定薪酬计划或方案;

  薪酬计划或方案主要包括但不限于绩效评价标准、程序及主要评价体系,奖励和

  惩罚的主要方案和制度等;审查公司董事(非独立董事)及高级管理人员的履行

  职责情况并对其进行年度绩效考评;负责对公司薪酬制度执行情况进行监督;董

  会现有设臵和职能的前提下,按照《公司章程》及相关制度对董事会专门委员会

  的成员进行调整并于董事会成员变更后,推荐柴昭一、王志荣进入董事会专门委

  任,公司职工代表担任的监事不得少于监事人数的三分之一;监事会是公司常设

  的监督机构,对股东大会负责,监事会由四名监事组成。其中股东代表二人,公

  司职工代表二人。因此,本次交易完成后,公司将严格按照《公司章程》及相关

  由董事会聘任或解聘,董事可受聘兼任总经理、副总经理或者其他高级管理人员,

  但兼任总经理、副总经理或者其他高级管理人员职务的董事不得超过公司董事总

  数的二分之一。因此,本次交易完成后,上市公司将严格按照《公司章程》及相

  关规定的要求,根据未来业务发展需要,在保证现有管理层稳定的基础上,适时

  选聘庞源租赁、天成机械各不超过一名优秀管理人员担任上市公司副总经理,参

  会专门委员会、监事会、高级管理人员推荐或调整安排符合法律、法规、规范性

  文件及《公司章程》的规定,有利于完善上市公司治理结构、提高规范运作水平、

  本次交易之日期起45日内,将按照相关的法律规定,依法将公司类型由股份有

  组召开的董事会决议以及股东会决议,取得了庞源租赁出具的《承诺函》,复核

  了庞源租赁全体股东出具的《关于与上市公司进行重大资产重组交易的承诺函》

  经核查,2015年2月14日,庞源租赁就本次重组相关事项召开的2015年

  度第一次临时股东大会,全体股东一致表决通过了《关于确认公司拟进行重大资

  产重组的议案》,庞源租赁全体股东同意与建设机械进行重大资产重组,以所持

  庞源租赁的股权为对价认购建设机械发行的股份,重组完成后,建设机械将成为

  庞源租赁唯一股东,庞源租赁将成为建设机械的全资子公司;全体股东同时表决

  通过了《关于公司改制为有限责任公司的议案》,同意在本次重组获得中国证监

  会核准之日起45日内完成将公司形式由股份有限公司变更为有限责任公司的相

  函》:“……本单位/个人保证持有的该等股份在股份转让时不存在任何法律障

  碍……本承诺函一经出具,本单位/个人将认真信守所有承诺,否则,本人将承

  定:……7.4 标的资产应在本次重大资产重组事项获得中国证监会批准之日起90

  日内办理完毕交割手续,乙方若未能履行上述合同义务,每逾期一日,乙方应按

  会核准本次重组之日起45日内,依法将公司类型由股份有限公司变更为有限责

  本次重组获得中国证监会核准之日起45日内,将庞源租赁由股份有限公司变更

  为有限责任公司且于本次交易获得中国证监会批准之日起90日内办理完毕交割

  产之二——天成机械”之(十二)“天成机械的合规经营情况”披露:天成机械报

  告期内能够遵守工商、税务、劳动、环保、安全、质监、土地等方面的法律法规,

  监督管理局出具的《证明》以及天成机械出具的《安全生产管理制度执行情况说

  明》,核查了天成机械《安全管理》、《安全操作规程》、《设备安全操作规程》等

  财政部、安全监管总局财企[2012]16号文印发的《企业安全生产费用提取和

  使用管理办法》第十一条规定:“机械制造企业以上年度实际营业收入为计提依

  据,采取超额累退方式按照以下标准平均逐月提取:(一)营业收入不超过1,000

  万元的,按照2%提取;(二)营业收入超过1,000万元至1亿元的部分,按照1%

  以及塔式起重机生产特殊要求制定了《质量控制办法》、《安全管理》、《部门岗位

  安全职责》、《安全生产管理》《安全操作规程》、《特种设备、易燃易爆、危险品

  国家和地方安全生产方面的法律、法规从事生产经营,未违反国家及地方安全生

  计准则》及《企业安全生产费用提取和使用管理办法》的要求;天成机械建立了

  够继续享受15%高新技术企业税收优惠。请你公司补充披露上述高新技术企业

  之一——庞源租赁”之(二)庞源租赁的主要资产披露:庞源租赁于2012年9月

  23日取得上海市科学技术委员会、上海市财政局、上海市国家税务局、上海市

  地方税务局颁发的《高新技术企业证书》(有效期限自2012年9月23日至2015

  年9月22日)。第二部分正文之五“本次交易拟购买的标的资产之一——庞源租

  赁”之(四)庞源租赁的税务披露:庞源租赁为高新技术企业,其于 2012年1

  月1日至2014年12月31日期间企业所得税减按15%税率征收。四川庞源被四

  川省经济和信息化委员会确认为“国家鼓励类产业项目”,经批准同意在2011年1

  技术企业资格复审进展情况,核查了关于庞源租赁申报高新技术企业复审的相关

  的规定,高新技术企业资格期满前三个月内企业应提出复审申请,不提出复审申

  到期,目前庞源租赁已经着手高新技术企业资格复审的相关工作,委托了有资质

  况进行鉴证,并于2015年5月28日向上海市青浦区科学技术委员会提交了《高

  近三年开展研究开发等技术创新活动的报告。复审时应重点审查第十条(四)款,

  对符合条件的,按照第十一条(四)款进行公示与备案。通过复审的高新技术企

  业资格有效期为三年。期满后,企业再次提出认定申请的,按本办法第十一条的

  研发、受让、受赠、并购等方式,或通过5年以上的独占许可方式,对其主要产

  科学技术新知识,或实质性改进技术、产品(服务)而持续进行了研究开发活动,

  2. 最近一年销售收入在5,000万元至20,000万元的企业,比例不低于4%;

  额的比例不低于60%。企业注册成立时间不足三年的,按实际经营年限计算;

  销售与总资产成长性等指标符合《高新技术企业认定管理工作指引》(另行制定)

  发明专利1项,实用新型专利24项),对其主要产品(服务)的核心技术拥有自

  行业,利用其自有技术,为行业内企业提供有一定规模的、高度知识和技术密集

  型的服务;面向行业、产业以及政府的特定业务,基于自主知识产权的服务平台,

  为客户提供高度知识和技术密集型的业务整体解决方案等,属于《国家重点支持

  的高新技术领域》规定的高技术服务业领域所规定的范围,符合《高新技术企业

  (3)截至2014年12月,庞源租赁具有大学专科以上学历的科技人员为58

  人,占企业当年职工总数90人的30%以上,其中研发人员为58人,占企业当年

  职工总数的10%以上,符合《高新技术企业认定管理办法》第十条第(三)款的

  2014年庞源租赁高新技术产品(服务)收入占其总收入的60%以上,符合

  规范项目流程,专门制定了《研究开发项目立项报告》,在项目开展前期,对项

  目进行可行性分析、技术风险评估、并明确各阶段任务,及审核标准,降低研发

  特别制定有《研发投入核算管理办法》。明确了研发经费的范围,审核,经费使

  用效果评价等程序及准则。严格按照会计制度进行支出科目轨迹研究阶段支出和

  借助专业研发机构的技术资源、人才资源,提高研发效率。庞源租赁与上海理工

  大学展开了一系列的产学研活动,为院校学生提供实践经验的同时利用院校师资

  室试验项目、设备齐全,充分满足对产品的试验和检测要求,并指示研发部列出

  订了《研发人员绩效考核奖励制度》,研发人员的绩效考核结果与薪资级别或绩

  效奖励紧密挂钩,考核业绩的部分包括工作数量、研发质量、研发效率、科技成

  果转化效益等,另外考核还涉及工作责任感、道德素质、组织协调能力、创新能

  重大变化及庞源租赁经营发展未发生重大不利变化的情况下,截至本补充法律意

  见书(一)出具日,庞源租赁高新技术企业资格复审不存在可预见的重律障

  技术企业税收优惠。根据《关于深入实施西部大开发战略有关税收政策问题的通

  知》(财税【2011】58号)以及四川省经济和信息化委员会的批准,四川庞源可

  在2011年1月1日至2020年12月31日期间减按15%的税率缴纳企业所得税。

  故在现行政策不变的情况下,四川庞源在上述期间内仍可享受15%的税收优惠政

  本次评估以2014年12月31日为基准日,采用收益法评估结果作为最终评

  估结果。截至评估基准日,庞源租赁合并报表归属于母公司净资产为117,508.87

  万元,评估后的股东全部权益资本价值(净资产价值)为154,030.27万元,较其

  庞源租赁于2012年9月23日被认定为高新技术企业,有效期三年。根据《中

  华人民共和国企业所得税法》、《中华人民共和国企业所得税法实施条例》等相关

  规定,庞源租赁2012年、2013年和2014年减按15%的税率计缴企业所得税。

  此外,四川庞源经四川省经济和信息化委员会批准,享受西部大开发税收优惠政

  赁及四川庞源自2015年度及以后年度应缴纳税按25%的法定税率测算,庞源租

  赁整体评估值将由154,030.27万元降低至145,211.89万元,降低8,818.38万元,

  本次重组交易对方(柴昭一、肖向青)的业绩承诺期是2015年至2017年,

  若庞源租赁2015年及以后年度不能享受高新技术企业的优惠税率,则在业绩承

  诺期内的所得税增加风险由庞源租赁的业绩承诺人承担,所得税率的变动不影响

  有关部门批准享受西部大开发税收优惠政策,在国家现有政策不进行重大调整的

  情况下,庞源租赁高新技术企业资格复审工作将不存在法律障碍,本次收益法评

  租赁整体评估值将由154,030.27万元降低至145,211.89万元,降低比例为5.73%,

  对其整体评估值影响幅度较小。但鉴于柴昭一、肖向青已经做出承诺,其将承担

  业绩承诺期内(2015年至2017年)企业所得税增加的风险,故庞源租赁及四川

  六、反馈意见之20:申请材料显示,2015年1月,庞源租赁股东柴昭一将

  其持有的庞源租赁1,000万股股份质押给交通银行股份有限公司上海青浦支行,

  还款等方式确保上述股权如期交割、过户。请你公司补充披露:1)上述质押行

  为是否构成本次交易的法律障碍。2)庞源租赁是否具备解除质押的能力,如不

  之一——庞源租赁”之(一)庞源租赁的基本情况披露:2015年1月9日,庞源

  租赁股东柴昭一以其持有的庞源租赁1,000万股股份出质,为庞源租赁向交通银

  行股份有限公司上海青浦支行申请的贷款提供担保,截至本法律意见书出具日,

  上述股权质押所担保的贷款余额为700万元,贷款期限截至2015年7月24日。

  赁与交通银行股份有限公司上海青浦支行(简称“青浦支行”)签订的《最高额质

  押合同》、《流动资金借款合同》等合同,核查了上海市工商行政管理局出具的《股

  权出质设立登记通知书》(股质登记设字【002015】第0011号)、《股权出质注销

  登记通知书》(股质登记注字【002015】第0011号),取得了柴昭一、庞源租赁

  出具的《承诺书》、《承诺函》等文件,取得了交通银行股份有限公司上海青浦支

  行出具的《关于同意上海庞源机械租赁股份有限公司撤销股权质押的意见》等文

  经核查,2015年1月23日,庞源租赁与青浦支行签订《流动资金借款合同》

  (借款额度为800万元);2014年12月31日,柴昭一与青浦支行签订《最高额

  质押合同》,约定:柴昭一以庞源租赁1,000万股份为青浦支行与庞源租赁在2015

  年1月9日至2016年12月31日期间签订的全部主合同提供最高额质押担保,

  经核查,柴昭一和青浦支行已于2015年5月29日在上海市工商行政管理局

  产之一——庞源租赁”之(二)“庞源租赁的主要资产”披露:江苏庞源自有的办

  公楼和厂房(办公楼地上5层,建筑面积2,250平方米;厂房地上1层,建筑面

  积1,150平方米)尚待取得房屋产权证书。截至本补充法律意见书(一)签署日,

  江苏庞源正在办理《建筑工程规划许可证》、环保验收、消防验收、防雷验收、

  局六合分局与江苏庞源签订的《国有建设用地使用权出让合同》,取得了江苏庞

  源出具的《关于江苏庞源房产证的情况说明》、《承诺函》,取得了柴昭一出具的

  《承诺函》,查阅了南京市中山科技园管委会出具的《说明》、《关于“和鑫路37

  局申报方案,待申报方案取得批准后,再向有关部门办理环保验收、消防验收、

  2015年5月8日,南京中山科技园管委会出具《说明》,明确待江苏庞源办

  理完环保验收、防雷验收等各种手续后,将积极配合江苏庞源办理上述房屋产权

  权属证书,南京中山科技园管委不会以江苏庞源尚未办理上述房产的权属证书为

  述房屋的权属证书。经江苏庞源说明,办理完毕上述房产权属证书费用约为82.57

  万元(包括办理建设工程规划许可证、城建档案专项验收和房产证等费用)。对

  此,柴昭一承诺,除上述办理房产权属证书正常发生的费用外,其将承担和补偿

  建设机械以及江苏庞源因办理上述房产权属证书过程中发生的其他费用,包括但

  机械设备堆场,且南京中山科技园管委会明确其不会以江苏庞源未办理完毕上述

  房产的权属证书为由要求江苏庞源承担任何法律责任或经济责任,故上述事项不

  会对庞源租赁的经营产生实质性影响。另鉴于江苏庞源办理上述房屋建筑物权属

  证明所发生的费用系江苏庞源正常、合理开支,且费用金额较小,不会对本次交

  《国有土地使用证》为临时土地使用证,竣工时间为2015年5月11日。请你公

  司补充披露:1)上述宗地建设项目施工的进展情况,是否能在规定时间内竣工。

  2)如不能按期竣工,是否存在违约、建设用地使用权被收回的风险,以及对本

  之一——庞源租赁”之(二)“庞源租赁的主要资产”披露:福建开辉目前拥有的

  《国有土地使用证》为临时土地证。根据2012年5月15日福建开辉与福建省福

  清市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》,该宗地的建设项目须

  2014年10月29日,福建开辉因土地拆迁等问题,向福建省福清市国土资

  源局申请办理延期施工手续。2014年11月14日,福清融侨开发区、福清市国

  土局、规划局以及相关镇(街)单位召开会议,议定由福清市国土资源局将项目

  竣工时间由2014年5月11日延期至2015年5月11日,并免收履约保证金。

  《建筑工程施工许可证》,查阅了福清融侨经济技术开发区管委会出具的《关于

  配合福建开辉项目建设的函》,查阅了福清融侨经济技术开发区国土规划建设局

  出具的《融侨区关于开辉机械项目的情况说明》以及福建开辉向有关主管部门提

  请表》,核查了福建开辉与福建省福清市国土资源局签订的《国有建设用地使用

  权出让合同》、《国有建设用地使用权出让合同补充协议》,查阅了福清市人民政

  府与庞源租赁签订的《投资协议》,取得了福建省福清市国土资源局出具的《证

  明》,核查了福清市人民政府办公室出具的《福清市人民政府办公室文件办理告

  知单》,以及福清市融侨经济技术开发区管理委员会出具的相关意见,取得了柴

  合同》及其补充协议,上述宗地建设项目应于2015年5月11日之前竣工。

  建设用地批准书

  2015年底前竣工;福建开辉于2015年6月2日取得福清融侨经济技术开发区管

  委会同意延期一年的意见,该等延期尚需取得福清市国土资源局等主管部门的确

  认,但由于未能按期竣工系因土地拆迁等非福建开辉自身因素所致,考虑到2014

  年企业能够就相同事由顺利取得政府主管部门的延期许可,因此预计本次也能够

  根据2014年11月14日福清市人民政府发出的《文件办理告知单》以及2015

  年6月2日福清融侨经济技术开发区管委会《关于配合福建开辉项目建设的函》:

  考虑到到导致土地开发延迟的原因非你公司所致,我委将协助你公司与相关部门

  沟通协调解决上述问题,办理土地使用期限顺延及项目建设相关手续。并明确该

  因造成的土地闲臵可采取与主管部门协商后延长开发期限、协商有偿收回、臵换

  日,福清融侨经济技术开发区管理委员会同意协助福建开辉办理相关土地使用期

  限顺延以及工程建设等相关手续。因此,上述宗地被福清市国土资源局收回的风

  险较低。上述宗地建设项目未能按期竣工系因地上建筑物拆迁等原因所致,不属

  2015年5月29日,福建省福清市国土资源局出具了《证明》,证明福建开

  辉近三年内遵守国家和地方有关土地管理相关法律、法规,无违法违规记录,未

  福建开辉未在2015年5月11日之前办理竣工手续,违反了《国有建设用地

  相应指标比例分别为4.00%,4.01%和3.02%,占比较低,对庞源租赁的日常经

  以及工程建设等相关手续,同意延期一年,并明确该宗地地上建筑物拆迁等问题

  有关土地管理相关法律、法规,无违法违规记录,未受到过福清市国土资源局的

  市国土资源局无偿收回而给福建开辉所造成的全部经济损失;若上述宗地被收回

  后,柴昭一将积极协助福建开辉租赁与上述宗地面积、用途等相似的地块用于正

  分土地使用权年限为10年,且部分将于2017年、2018年、2019年到期。请你

  产之二——天成机械”披露:天成机械及其子公司神雕机械取得的部分土地使用

  权年限即将到期。其中,天成机械拥有的“自国用(2009)第031499号”项下的

  土地使用权期限截至2019年5月3日,神雕机械拥有的“自国用(2008)第043475

  号”项下的土地使用权期限截至2018年11月19日、“自国用(2007)第044847

  号”项下的土地使用权期限截至2017年11月14日,上述三宗土地使用权面积合

  土资源局土地利用科,核查了神雕机械、天成机械以及王志荣出具的《声明》、

  使用权出让合同约定的使用年限届满,土地使用者需要继续使用土地的,应当至

  迟于届满前一年申请续期,除根据社会公共利益需要收回该幅土地的,应当予以

  批准。经批准准予续期的,应当重新签订土地使用权出让合同,依照规定支付土

  地使用权出让金。经依法批准予以续期的,市、县国土资源管理部门应当组织对

  该地块的出让土地使用权市场价格进行评估,估价基准期日为拟出让时点,然后

  由市、县国土资源管理部门或国有土地使用权出让协调决策机构根据土地估价结

  果、产业政策和土地市场情况等,集体决策、综合确定应缴纳的土地使用权出让

  点。土地使用期届满前,天成机械以及神雕机械将向土地管理部门申请续期。若

  无特殊情况,天成机械以及神雕机械将在土地使用期届满前办理完续期手续,续

  期的相关费用由天成机械承担。目前该等土地使用权符合《中华人民共和国土地

  管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》等相关法律法规的规定,续期不

  次出让期限到期后六个月内无法完成续期手续,其本人将在六个月期满后的十个

  工作日内向上市公司以现金方式全额赔偿,赔偿金额为本次交易中该土地的评估

  值。同时,若该事项对天成机械正常生产经营造成经济损失,其本人将全额承担

  神雕机械可以按照法律规定,申请办理延期手续;续期的相关费用由天成机械承

  担;目前该等土地使用权符合《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国

  城市房地产管理法》等相关法律法规的规定,故上述宗地土地使用权续期不存在

  重律障碍;上述问题不会对本次交易及建设机械生产经营的产生重大不利影

  十、反馈意见之24:天成机械取得的编号为“自国用(1999)字第032206号”

  土地使用权为划拨地,面积4,923.74平方米,正在办理出让手续。请你公司:1)

  准。2)如不符合规定,补充披露是否存在被相关部门处罚的风险,以及相应的解

  决措施。3)补充披露出让手续办理的进展情况、预计办毕期限、相关费用承担

  方式,以及对本次交易和上市公司生产经营的影响。4)如无法在本次交易完成

  前完成出让手续,请结合《国务院关于促进节约集约用地的通知》(国发[2008]3

  产之二——天成机械”披露:天成机械取得的编号为“自国用(1999)字第032206

  号”土地使用权为划拨用地,面积为4,923.74平方米,尚在办理该宗土地的出让

  经本所律师核查,1996年5月28日,自贡市贡井盐厂与自贡市第二建筑工

  程公司签订《土地使用权有偿转让协议》,协议约定:自贡市贡井盐厂将”贡井区

  长土8#井场地”地上建筑面积及水、电、围墙等一切设施以50万元的价格转让

  给自贡市第二建筑工程公司,用于抵减其所拖欠自贡市第二建筑工程公司的住宅

  1999年11月24日,自贡市国土局出具《证明》,证明自贡市第二建筑工程

  公司土地使用权4,923.74平方米、坐落于贡井区长土镇罗石塔居委会,系贡井盐

  1999年11月16日,自贡市第二建筑工程公司向自贡市国土局申请将上述

  1999年11月29日,自贡市国土局出具《关于自贡市贡井盐场部分土地使

  用权处臵给自贡天成工程机械有限公司的批复》(自国土发【1999】自改字20

  号),经自贡市国土局确认,根据自贡市贡井盐厂与自贡市第二建筑工程公司签

  订《土地使用权有偿转让协议》,终止原划拨给贡井盐厂位于贡井区长土8#井场

  场地(面积为4,923.74平方米),并依据上述转让协议以及自贡市第二建筑工程

  公司的申请,同意划拨贡井区井盐厂8#井场场地,面积为4,923.74平方米国有

  1999年11月29日,自贡市地价评估事务所出具《土地价格评估通知书》(自

  地评发(1999)146号)确认:以1999年10月31日为评估基准日,自贡市第二

  4,923.74平方米土地的地产总值1,603,613元(价格定义为:划拨国有土地使用权

  转让价格)。同时,该通知书备注:上述宗地原为贡井盐场抵偿债务抵偿给自贡

  1999年11月30日,自贡市国土局出具《土地估价结果确认通知》(自国土

  发【1999】确字128号)确认上述划拨土地转让价格为1,603,613元。

  1999年12月6日,天成机械取得上述宗地的《国有土地使用证》,但未缴

  定,符合“土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人;领有国有土地使用

  证;具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明并依照本条例第二章的规定签

  订土地使用权出让合同,向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转

  让、出租、抵押所获收益抵交土地使用权出让金”条件的,其划拨土地使用权和

  地上建筑物、其他附着物所有权可以转让、出租、抵押,并按照相关规定办理手

  续。此外,《划拨土地使用权管理暂行办法》规定,未经市、县人民政府土地管

  理部门批准并办理土地使用权出让手续,交付土地使用权出让金的土地使用者,

  不属于划拨用地目录规定的可以使用无偿划拨用地的主体,故其取得上述划拨用

  2015年2月13日,自贡市人民政府下发了《关于自贡天成工程机械有限公

  将自贡天成工程机械有限公司位于自贡市贡井区长土镇罗石塔居委会6组,自国

  用(1999)字第032206号《国有土地使用证》登记的4,923.74平方米划拨国有

  建设用地使用权和超占的32平方米国有建设用地使用权出让给自贡天成工程机

  械有限公司;土地用途为工业用地,出让年限为10年;土地出让金22.92万元。

  2015年5月13日,自贡市国土资源局下发了《关于自贡天成工程机械有限

  同意将国用(1999)字第032206号《国有土地使用证》登记的4,923.74平方米

  划拨国有建设用地使用权和超占的32平方米国有建设用地使用权出让给自贡天

  2015年5月14日,天成机械与自贡市国土资源局签署了《国有建设用地使

  天成机械已经缴纳了相应的土地出让金。2015年5月20日,天成机械“自

  国用(1999)字第032206号”土地使用权出让手续已经办理完毕,新取得的土地

  市国土资源局的批准,与自贡市国土资源局签署了《国有建设用地使用权出让合

  使用权由划拨转为出让的手续。自贡市国土资源局表示,不会因此给予自贡天成

  时发现天成机械多占国有用地584.46平方米,并出具的“贡国土资执罚[2014]2

  号”《行政处罚决定书》:确定天成机械多占用国有用地584.46平方米,违反了

  《中华人民共和国土地管理法》第五十三条的规定,责令天成机械退还非法占用

  2015年5月11日,自贡市贡井区国土资源局出具《证明》:因天成机械实

  际用地超出原国有土地使用权证面积584.46m2,贡国土资执罚[2014]2号行政处

  罚决定书对其罚款8,766.90元,天成机械按时缴纳了罚款,并进行了整改,目前

  已整改完毕,不存在遗留问题。前述行为影响较小,未损害社会公共利益,处罚

  际使用的土地面积与证载面积有误差;截至本补充法律意见书(一)出具日,天成

  机械已经按照相关规定要求,办理完毕划拨转出让手续,取得了《国有土地使用

  证》,消除了用地瑕疵,并就超占的土地事宜接受有关主管部门处罚,积极整改,

  估费、契税等费用,于2015年5月20日取得上述宗地的《国有土地使用证》(自

  国用(2015)第031220号),对本次交易和上市公司生产经营已无不利影响。

  节约集约用地的通知》(国发[2008]3号)及其他划拨用地政策,补充披露上述划

  用地瑕疵,取得上述宗地符合相关规定;天成机械虽因历史原因多占用一部分土

  地被罚款,但已经完成整改、缴纳了罚款,且自贡市贡井区国土资源局出具了非

  属重大违法违规行为的《证明》,故该处罚对本次重组不构成重大影响;鉴于天

  成机械已完成上述宗地转出让手续,上述宗地注入上市公司未违反《国务院关于

  促进节约集约用地的通知》(国发[2008]3 号)及其他划拨用地政策。

  请你公司补充披露:1)以上股权代持形成的原因,代持情况是否真实存在,被

  代持人是否真实出资,是否存在因被代持人身份不合法而不能直接持股的情况。

  2)代持情况是否已全部披露,解除代持关系是否彻底。3)是否存在经济纠纷

  产之一——庞源租赁”之(二)庞源租赁的历史沿革披露:陈水清与汇贤创投于

  2011年9月28日签署了《股份转让及代持协议》,陈水清将其持有的庞源租赁

  60万股股份转让给汇贤创投。双方同意汇贤创投受让的该60万股股份暂由陈水

  革情况,核查了陈水清与汇贤创投签订的《股份转让及代持协议》以及《解除代

  2011年9月8日,陈水清与汇贤创投协商一致,将其持有的庞源租赁60万

  股股份转让给汇贤创投。但由于庞源机械于2011年5月整体变更为股份有限公

  司,根据《公司法》的规定,陈水清作为发起人,其持有的股份自庞源租赁由有

  限责任公司整体变更为股份有限公司之日起一年内不得转让,因此陈水清与汇贤

  创投签订《股份转让及代持协议》,约定汇贤创投将其受让的上述60万股股份委

  根据广州银行深圳分行出具的汇款单,汇贤创投已于2011年10月12日向

  2014年1月23日,陈水清与汇贤创投就解除上述代持签订了《解除代持的

  补充协议》,约定双方解除代持关系,汇贤创投不再委托陈水清代为处理与公司

  股东身份有关的任何事宜,包括但不限于:由陈水清以自己的名义在公司股东名

  册上具名、以公司股东身份参与公司相应活动、代为收取股息或红利、出席股东

  委托持股及股权转让事宜内容真实、准确、完整,不存在任何虚假陈述、重大误

  解或遗漏;汇贤创投与陈水清签订的《解除代持的补充协议》真实有效,不存在

  任何未履行完毕的权利义务、尚未了结的争议或纠纷;汇贤创投与陈水清之间代

  全部披露;陈水清作为庞源租赁的发起人,在庞源租赁成立一年内将其持有的股

  份转让给汇贤创投,违反了《公司法》的规定,但陈水清与汇贤创投为解除代持

  (一)出具日,汇贤创投不存在因其身份不合法而不能直接持股的情况,汇贤创

  投与陈水清之间解除代持关系彻底,不存在任何经济纠纷或法律风险,上述股权

  十二、反馈意见之28:申请材料显示,2012年10月中科汇通以1,500万元

  向天成机械增资,占增资后天成机械注册资本的4.95%,本次增资于2014年12

  月完成工商登记。请你公司补充披露:1)2012年10月中科汇通增资时与王志

  例、对赌条款等。2)2012年10月至2014年10月期间,上述股权的所有权人

  是否存在权属纠纷风险。3)王志荣、天成机械与其他股东(包括已退出股东)

  产之一——天成机械”之(二)天成机械的历史沿革披露:2012年10月26日,

  天成机械召开股东会并通过决议,同意中科汇通以1,500.00万元向天成机械增

  资,占公司增资后天成机械注册资本的4.95%。同日,中科汇通与王志荣、天成

  沿革,核查了中科汇通与王志荣、天成机械签订的《中科汇通(天津)股权投资

  基金有限公司与自贡天成工程机械有限公司及其股东的协议》(简称“《增资协

  议》”)、《中科汇通(天津)股权投资基金有限公司与自贡天成工程机械有限公

  司及其股东关于对自贡天成工程机械有限公司的《增资协议》的补充协议(二)》

  (简称“《补充协议(二)》”)、《确认书》,取得了中科汇通、宝金嘉铭、王志荣

  经本所律师核查,中科汇通与天成机械于2011年11月26日签订的《增资

  协议》及其补充协议约定,中科汇通作为战略投资人,出资1亿元认缴天成机械

  新增注册资本837.31万元,占乙方当时注册资本1700万元的33%。2012年10

  月26日,双方签订《补充协议(二)》,约定中科汇通增资金额调整为人民币1500

  《增资协议》约定,如天成机械未能在2015年12月31日前在包括但不限

  于中国境内A股市场成功IPO,中科汇通有权要求天成机械回购其持有的天成机

  回购价款的定价依据为:增资款×(1+10%×资金占用年数)-甲方获得的现

  金红利。其中,资金占用年数是指自2012年10月31日起至中科汇通收到全部

  汇通,天成机械全体股东对此承担连带责任。中科汇通收到全部价款后,应将其

  持有天成机械的股权(包括在中科汇通持股期间获得的送股)无条件地于90日

  (二)2012年10月至2014年10月期间,上述股权的所有权人是否存在权

  经本所律师核查, 2015年5月12日,中科汇通出具《声明》,确认2012

  年10月至2014年12月期间,中科汇通与天成机械就上述1,500.00万元出资额

  不存在任何法律争执与经济纠纷,在此期间中科汇通出资但未登记成为天成机械

  的正式股东系历史原因所致,协议各方均无需承担责任。中科汇通与天成机械不

  存在任何法律争执与经济纠纷,中科汇通持有天成机械的股权真实、有效,不存

  议》,并于2014年12月办理完毕工商变更登记手续,且相关当事方确认不存在

  股权纠纷或其他任何纠纷,不存在委托持股、信托持股之情形,因此,上述股权

  1、2012年10月,中科汇通与王志荣、天成机械与其他股东(包括已退出

  股东)签署《增资协议》,协议对股权回购作出如下安排:当天成机械未能在2015

  年12月31日前在包括但不限于中国境内A股市场成功IPO时,中科汇通有权

  要求天成机械回购其持有的天成机械股权,天成机械全体股东(包括已退出股东)

  2014年12月17日,中科汇通出具《确认书》,解除了《增资协议》中的对

  2、2012年8月,夏志明控制的宝金国际与天成机械、王志荣签署《股权投

  资协议》,作出如下安排:自宝金国际在第一阶段足额完成投资之日起三年内,

  天成机械未向香港联交所或其他交易所申报上市资料,宝金国际有权要求王志荣

  回购该等股权。后宝金国际将《股权投资协议》中约定的宝金国际享有的全部权

  2014年12月16日,宝金嘉铭出具《确认书》,解除了协议中的对赌条款,

  王志荣、天成机械与其他股东(包括已退出股东)均无需向宝金嘉铭及中科汇通

  通以及宝金嘉铭均与天成机械解除股份回购等安排;王志荣、天成机械以及天成

  机械其他股东(包括已经退出的股东)之间不存在业绩承诺以及股份回购等安排;

  十三、反馈问题之 29:申请材料显示,2014年11月天成机械由外商投资企

  产之一——天成机械”之(二)天成机械的历史沿革披露:2013年5月6日,天

  成机械召开股东会,作出决议:同意公司注册资本由1,700万元增至2,321.93万

  元,新增621.93万元由香港百尼鑫按照1:12.06的价格认缴增资,同意双方签署

  认购增资协议、合作合同、章程,同意公司变更为外商投资企业。2013年5月

  31日,四川省商务厅以川商审批【2013】138号《关于同意香港百尼鑫有限公司

  增资并购自贡天成工程机械有限公司变更设立外商投资企业的批复》,同意香港

  百尼鑫增资事宜。同日,四川省人民政府颁发商外资川府字【2013】0013号港

  沿革,取得了四川省自贡市贡井区国家税务局、自贡市贡井区地方税务局出具的

  方式入股天成机械,持有天成机械621.93万元出资额(持股比例为26.79%)并

  于2013年5月31日获得四川省商务厅同意变更为外商投资企业。2013年7月3

  日,天成机械在四川省自贡市工商行政管理局完成工商变更登记并领取了换发的

  2014年11月12日,天成机械召开董事会并通过决议,同意百尼鑫将其持

  有的天成机械621.93万元出资额全部转让给宝金嘉铭;2014年12月5日,四川

  省商务厅作出“川商审批【2014】394号”《关于同意自贡天成工程机械有限公司

  股东股权转让的批复》,同意百尼鑫将其持有的天成机械26.79%的股权转让给宝

  金嘉铭,天成机械变更为内资企业;2014年12月12日,天成机械在四川省自

  贡市工商行政管理局完成工商变更登记,天成机械的企业类型变更为有限责任公

  另根据《外商投资企业和外国企业所得税法》(自2008年1月1日起废止)

  以及《外商投资企业和外国企业所得税法实施细则》(自2008年1月1日起废止)

  的相关规定,对生产性外商投资企业,经营期在十年以上的,从开始获利的年度

  起,第一年和第二年免征企业所得税,第三年至第五年减半征收企业所得税。如

  果外商投资企业实际经营期不满十年的,应当补缴已免征、减征的企业所得税税

  要重点扶持的高新技术企业,减按15%的税率征收企业所得税,外商投资企业

  证明天成机械2013年7月至2014年12月期间为外商投资企业,在此期间天成

  投资企业,经营期限在十年以上的,可以享受税收优惠政策。而天成机械于2013

  年5月至2014年12月期间作为外商投资企业未享受外商投资企业税收优惠政

  十四、反馈意见之30:申请材料显示,庞源租赁子公司上海颐东2012年3

  月发生安全事故,并被上海市城乡建设和交通委员会出具了《行政处罚决定书》。

  之一——庞源租赁”之(六)庞源租赁合规经营情况披露:2012年3月29日,

  南京麒麟科技生态创新园NO.2010G61地块一期公共服务平台工程项目工地上

  发生了一起生产安全事故,造成1人死亡。庞源租赁子公司颐东机施是该项目建

  筑起重机械的设备安拆装服务提供方。经查,本次事故为颐东机施在使用汽车吊

  将拆除下来的三号塔吊塔帽吊运至地面时,因起吊钢丝绳与吊钩突然脱落,导致

  和交通委员会于2012年9月20日出具第【2120120150】号《行政处罚决定书》,

  经核查,2012年3月29日,上海颐东作为建筑起重机械的设备安拆装服务

  提供方所建设的南京麒麟科技生态创新园NO.2010G61地块一期公共服务平台

  工程项目工地发生一起安全事故,造成一人死亡。事故发生后,南京市安全生产

  上海市城乡建设和交通委员会于2012年9月20日出具第【2120120150】号

  《行政处罚决定书》,决定对上海颐东处以暂扣安全生产许可证30天;2012年9

  月27日,南京市安全生产技术监督管理局出具《行政处罚告知书》(宁安监处罚

  告字【2012】第(041-1)号),决定对上海颐东处以罚款10万元。上海颐东已

  度可按照事故造成的人员伤亡或者直接经济损失分为特别重大事故、重大事故、

  较大事故以及一般事故。其中“一般事故”,是指造成3人以下死亡,或者10人

  定以及上海市建设工程安全质量监督总站的认定,颐东机施的上述事故属于一般

  事故,其行为不属于重大违法违规行为;有关部门已就此对颐东机施进行了处罚,

  根据《行政处罚法》第二十四条“对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以

  上罚款的行政处罚”,庞源租赁因上述事故对所造成的经济损失已确定,不会对

  上市公司未来生产经营产生重大影响,对本次重大资产重组不构成实质性法律障

  之一——庞源租赁”之(五)“庞源租赁的诉讼、仲裁或行政处罚”披露了:庞源

  赁工伤保险待遇纠纷:本所律师核查了上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会出

  具的《裁决书》(青劳人仲(2014)办字第2619号),核查了温海利向上海市青

  浦区人民法院提交的《民事起诉状》等相关材料,取得了上海市青浦区人民法院

  了北京高邦设备租赁有限公司向北京市通州区人民法院提交的《起诉状》以及相

  关证据材料,查阅了北京市通州区人民法院送达的《北京市通州区人民法院民事

  2015年4月9日,上海市青浦区人民法院出具的《民事调解书》((2015)青民

  四(民)初字第146号),经法院调解,原告温海利与被告上海加滕劳务服务有

  限公司、庞源租赁达成和解协议:1、原告温海利与被告上海加腾劳务服务有限

  公司的劳动合同于2012年6月8日解除;2、被告上海加腾劳务服务有限公司应

  支付原告温海利人民币800,000元(扣除被告庞源租赁已经预付的30,000元),

  余款应于2015年4月30日前一次性支付给原告温海利;3、原告温海利与被告

  上海加腾劳务服务有限公司、被告庞源租赁就本案所涉劳动关系以及劳务派遣用

  工关系所产生的包括工伤、经济补偿等一切权利义务已经处理完毕,无其他争议。

  根据《民事调解书》,本案的赔偿责任承担主体为上海加腾劳务服务有限公司,

  与庞源租赁就本案涉及的法律争执与经济纠纷均已处理完毕,庞源租赁无需向温

  上述两起案件经通州区人民法院受理后,分别于2015年2月3日、2015年4

  月21日开庭,截至本补充法律意见书(一)出具日,上述两起案件正在审理过

  关责任。但是鉴于北京庞源涉及的诉讼案件系其在正常生产过程中产生的,相较

  于庞源租赁的资产规模与盈利能力,上述案件标的涉案金额不大;此外,柴昭一

  已经出具承诺,其将承担北京庞源败诉后所应当承担的赔偿责任,并承担对由此

  所给北京庞源造成的全部经济损失,故上述三宗未决诉讼对本次重组不构成实质

  十六、反馈意见之 32:申请材料显示,交易对方汇贤创投正在办理私募投资

  基金备案手续。请你公司补充披露履行上述备案手续的进展情况,能否在提交重

  组中私募投资基金备案情况的专项核查意见》之二披露:汇贤创投与其管理人广

  经核查,2015年3月25日,广东合润投资发展有限公司作为管理人已经完

  成了私募投资基金管理人登记工作,并取得了《私募投资基金管理人登记证明》;

  汇贤创投已于2015年5月15日向中国证券投资基金业协会填报了相应的基金信

  法人或非法人组织,不存在任何法律、法规、规范性文件及《公司章程》、《合伙

  本次发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易实施后,不会发生上市公司控

  制权转移,本次交易不属于《重组管理办法》第十三条规定“借壳上市”的情形。

  得现阶段必要的批准和授权,本次重组尚需取得中国证监会的核准后方可实施。

  2015年4月11日,北京高邦设备租赁有限公司向北京市朝阳区人民法院提

  7,092,948.26元以及支付利息损失198万元(合计9,072,948.26元)。

  2015年5月12日,本案于北京市朝阳区人民法院开庭审理,截至本补充法

  关责任。但鉴于庞源租赁实际控制人柴昭一已经出具承诺,其将承担北京庞源败

  诉后所应当承担的赔偿义务,并承担由此所给北京庞源造成的全部经济损失,故

  经本所律师核查, 2015年3月17日,深圳百纳财富资产管理有限公司(简

  称“百纳财富”)向深圳市罗湖区人民法院提交《民事起诉状》,请求法院确认其

  与天成机械签订的《前期委托顾问协议书》依法有效并撤销其与天成机械签订的

  《补充协议》第二条的约定。此外,百纳财富请求变更《补充协议》第三条及第

  20,850,000元。本案于2015年5月11日于深圳市罗湖区人民法院开庭审理,截

  责任,但鉴于天成机械实际控制人王志荣已出具承诺,其将承担由此给天成机械

  经核查,在会审核期间,本次重组在符合《公司法》、《证券法》、《重组管理

  办法》、《证券发行管理办法》等法律法规的各项实质性条件方面未发生重大不利

  司法》、《证券法》、《重组管理办法》和《证券发行管理办法》等法律、法规和规

  签署的《发行股份购买资产协议》、《业绩承诺及补偿协议》等主体均具备合格的

  主体资格、协议主要内容不存在违反现行有效的法律、行政法规强制性规定的情

  方以及交易对方对外投资的企业与建设机械以及标的公司之间不存在同业竞争;

  建设机械实际控制人及本次重组的交易对方已就避免同业竞争出具承诺函,该承

  1、 2015年2月17日,建设机械发布了第五届董事会第五次会议决议公告,

  并披露了重组报告书、法律意见书、审计报告等与本次重组有关的文件,同时发

  布《陕西建设机械股份有限公司复牌提示性公告》,提示股票自2015年2月25

  2、2015年3月11日,建设机械发布了2014年度股东大会决议公告。

  息披露符合有关法律、法规及规范性文件的规定;建设机械尚需根据本次重组的

  国家法律、法规、规章及其他规范性文件规定的从事本次重组的必要资格、资质。

  (此页无正文,专用于《北京市星河律师事务所关于陕西建设机械股份有限公司

  发行股份购买资产并募集配套资金暨关联交易的补充法律意见书(一)》之签署



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